Liberación de una actividad independiente

Si el deudor es un trabajador autónomo, también puede optar por el camino de la insolvencia. Dependiendo de si el deudor está ejerciendo una actividad independiente en el momento de la apertura del procedimiento de insolvencia, o si había ejercido previamente una actividad independiente, puede optar por el procedimiento de insolvencia del consumidor o el procedimiento de insolvencia regular.

Su propiedad inmobiliaria, que está en su posesión, es parte de su patrimonio y, por lo tanto, está sujeta a ejecución forzosa según el artículo 165 de la Ley de Quiebras (InsO, por sus siglas en alemán). Sin embargo, el administrador de la quiebra tiene la posibilidad de liberar la propiedad, lo que significa que ya no forma parte del patrimonio en quiebra y usted puede disponer de ella nuevamente. El administrador de la quiebra otorgará dicha liberación si considera que vender la propiedad no aumentará el patrimonio en quiebra. La condición inicial para esto es que la propiedad esté endeudada.

Esto ocurre cuando el valor de venta esperado es menor que las deudas que aún existen sobre la propiedad, o cuando al administrador de la quiebra le resulta difícil encontrar un comprador potencial. En estos casos, generalmente se otorga la liberación de su propiedad.

¿Qué sucede con mi crédito?

Otra cuestión es qué ocurre con el préstamo de su banco y cómo puede llegar a un acuerdo con el banco para evitar que éste ejecute la ejecución forzosa sobre su propiedad. El banco tiene derecho regularmente a hacerlo, ya que se ha inscrito una hipoteca para asegurar el préstamo. En primer lugar, debería buscar activamente una conversación personal con su contacto en el banco para no poner en peligro la relación mutua de confianza. En esta conversación, puede proponer inicialmente al banco que usted mismo continúe pagando las cuotas con sus ingresos no embargables (véase la impugnabilidad de los pagos provenientes de bienes no embargables: BGH IX ZR 145/15). Si el banco no acepta esta propuesta o sus ingresos no embargables no son suficientes, tiene como segunda solución la opción de que su cónyuge, un miembro de la familia o un tercero solvente continúe pagando las cuotas al banco.

Cancelación del crédito por parte del banco

La cancelación del préstamo inmobiliario por parte del banco debido a la falta de pago (§ 498 BGB) solo se considera si tiene dos o más cuotas atrasadas consecutivas o si está en mora con al menos el 2.5 % del préstamo neto. (Nota: Para otros préstamos (no inmobiliarios) con un plazo de hasta tres años, se requiere un atraso de al menos el 10 % del préstamo neto; para un plazo de más de tres años, se requiere un atraso de al menos el 5 %). Si el banco cancela el préstamo debido a pagos incumplidos, según la jurisprudencia del Tribunal Supremo (BGH), no tiene derecho a una compensación por cancelación anticipada.

Además, el banco tiene el derecho de cancelación inmediata si, además del atraso en el pago, se produce o se prevé una deterioración en su situación financiera que pone en peligro la devolución del préstamo (§ 490 BGB).

Venta en copropiedad

Otra opción para salvar su propiedad durante la insolvencia del consumidor es vender el inmueble en cuestión a su cónyuge, quien debe ser copropietario para esto. La condición previa es que su pareja tenga recursos financieros suficientes para adquirirlo o pueda pagar la hipoteca de forma independiente.

Sin embargo, se debe evitar enérgicamente transferir gratuitamente la propiedad a un miembro de la familia antes de la insolvencia. Tal transferencia gratuita está sujeta a anulación hasta cuatro años antes de presentar la solicitud de apertura del procedimiento de insolvencia (Artículo 134 de la Ley de Insolvencia).

Para que el arrendador pueda «desalojarlo» de su apartamento, primero debe darle un aviso de desalojo legal y luego presentar una demanda de desalojo en su contra. Debido a los diferentes requisitos, primero debemos distinguir entre un aviso de desalojo regular (con plazo) y un aviso de desalojo inmediato sin plazo:

Requisitos para un aviso de desalojo regular por falta de pago

El arrendatario debe haber incumplido sus obligaciones contractuales de manera culpable y no insignificante (Artículo 573, párrafo 2 del Código Civil Alemán). En el caso de un aviso de desalojo regular, esto generalmente ocurre solo si hay un atraso en el pago de una cantidad equivalente a al menos un mes de alquiler y una duración de morosidad de al menos un mes. En el caso del aviso de desalojo regular, a diferencia del aviso de desalojo inmediato, el atraso en el pago de la renta no se puede corregir mediante el pago posterior del alquiler (Artículo 569, párrafo 3, número 2 del Código Civil Alemán). Sin embargo, al arrendatario aún se le permite argumentar sobre dificultades económicas imprevistas y demostrar que no hay incumplimiento culpable en ese sentido. Además, el arrendador debe haber respetado los plazos de aviso de desalojo (Artículo 573c, párrafo 1 del Código Civil Alemán). Según el Artículo 574 del Código Civil Alemán, el arrendatario tiene derecho a oponerse si la terminación del contrato de arrendamiento representaría una dificultad extrema para él, su familia u otro miembro de su hogar. Ejemplos de tales dificultades incluyen una edad avanzada, invalidez, debilidad, embarazo avanzado o una enfermedad grave. También se considera una dificultad extrema si no se puede obtener una vivienda de reemplazo adecuada en condiciones razonables (Artículo 574, párrafo 2 del Código Civil Alemán).

Requisitos para la terminación del contrato de arrendamiento por incumplimiento de pago:

Para que su arrendador pueda terminar el contrato de arrendamiento de forma inmediata, debe existir una causa justificada. Una causa justificada se presenta cuando el arrendatario se encuentra en mora con el pago completo del alquiler o de una parte significativa del mismo en dos plazos consecutivos (§ 543 párrafo 2 oración 1 núm. 3a del Código Civil Alemán). El retraso en el pago no es insignificante cuando el atraso excede el alquiler de un mes (§ 569 párrafo 3 núm. 1 del Código Civil Alemán), es decir, cuando se acumula un retraso en el pago del alquiler durante dos meses consecutivos que en total supera el importe de un mes de alquiler. Además, existe una causa justificada cuando el arrendatario se encuentra en mora con el pago del alquiler en una cantidad que equivale al alquiler de dos meses durante un período que abarca más de dos plazos (§ 543 párrafo 2 oración 1 núm. 3b del Código Civil Alemán).

Sin embargo, si el arrendatario ha pagado la deuda antes de la terminación del contrato, la terminación extraordinaria queda excluida.

Incluso en caso de que la terminación del contrato de arrendamiento sea válidamente declarada, puede ser anulada posteriormente mediante el pago de la deuda pendiente del alquiler. Esto es aplicable siempre y cuando el arrendador sea satisfecho por el monto del alquiler adeudado hasta dos meses después de que haya surgido la demanda de desalojo o cuando una institución pública se haya comprometido a satisfacer al arrendador (§ 569 párrafo 3 núm. 2 del Código Civil Alemán).

En general, la declaración de quiebra personal no es motivo para que su empleador lo despida legalmente. Incluso no está obligado a informarle sobre dicho proceso. De hecho, su empleador no tiene derecho a preguntar sobre deudas, ya que según la legislación alemana, las deudas no son una falta ilegal. Sin embargo, debe tener en cuenta que es probable que su empleador se entere de su quiebra en circunstancias normales, ya que el administrador de quiebras correspondiente generalmente embargará sus ingresos. La declaración de quiebra personal se introdujo precisamente como un medio legítimo para que los consumidores puedan tener un nuevo comienzo sin deudas. Si su empleador tuviera derecho a despedirlo debido a la quiebra, esto iría en contra de esa idea. Sin embargo, pueden existir otras circunstancias, como casos de malversación o fraude, que podrían tener un impacto. Sin embargo, hay excepciones para ciertos campos profesionales. En el caso de personas que trabajan con dinero, deben cumplir requisitos de seguridad más estrictos o ocupan puestos de alto rango, la declaración de quiebra personal puede ser motivo para que el empleador ejerza su derecho de despido, ya que se ha perdido la confianza necesaria. Esto puede aplicarse, por ejemplo, a empleados bancarios, personal de seguridad aérea o procuradores con autoridad especial en empresas.

En general, un seguro de vida privado forma parte del patrimonio del deudor y puede ser liquidado, es decir, cancelado, por el administrador de la quiebra. Sin embargo, si has contratado un seguro de vida privado para tu jubilación y cumples ciertos requisitos, este puede estar protegido contra embargos. Estos requisitos están establecidos en el artículo 851c, apartado 1, del Código de Procedimiento Civil. Según esta disposición, los seguros de vida solo pueden ser embargados como ingresos laborales (es decir, están sujetos a protección contra embargos) si se cumplen las siguientes condiciones:

1. El beneficio del seguro se otorga en intervalos regulares durante toda la vida o solo después de cumplir los 60 años de edad o en caso de incapacidad laboral.
2. No se permite disponer de los derechos del contrato.
3. Se excluye la designación de terceros como beneficiarios, excepto los familiares sobrevivientes.
4. No se ha acordado ningún pago de una suma global, excepto en caso de fallecimiento.

Por lo tanto, solo se puede embargar una pensión de jubilación que se pague regularmente después de cumplir los 60 años de edad o en caso de incapacidad laboral (punto 1), que no se pueda ceder ni cancelar (punto 2), que no permita a terceros distintos del cónyuge e hijos ser beneficiarios (punto 3) y que no contemple un derecho de recompra anticipada (punto 4), siempre y cuando el deudor, al hacer uso del seguro (es decir, después de cumplir los 60 años de edad como mínimo), supere el monto actualmente exento de embargo, que es de al menos 1.339,99 €, o que las primas pagadas superen los montos no embargables de acuerdo con el artículo 851c, apartado 2, del Código de Procedimiento Civil (antes de cumplir los 60 años de edad).

Según el apartado 2, solo está protegida una cantidad determinada que depende de la edad del asegurado, y en general no se supera este límite máximo. El problema radica en que la mayoría de los seguros de vida otorgan al asegurado un derecho de recompra anticipada, aunque con grandes reducciones. Esta cláusula, que a menudo es muy útil para los autónomos para obtener capital a corto plazo en caso de necesidad, permite que el seguro de vida sea embargado por los acreedores, ya que en ese caso, según el apartado 4 del artículo 851c del Código de Procedimiento Civil («no se ha acordado ningún pago de una suma global»), ya no está protegido como ingreso laboral y, por lo tanto, puede ser embargado.

Sin embargo, el tomador del seguro de vida tiene la opción de solicitar la conversión del seguro en uno protegido contra embargos al finalizar el período de seguro en curso (artículo 167 de la Ley de Contrato de Seguro).

Entonces, él solicita que se elimine el derecho de recompra acordado contractualmente, lo que protege el seguro de vida contra embargos siempre que se cumplan los demás requisitos. Sin embargo, es importante que la solicitud de conversión se realice a tiempo. La solicitud de conversión debe presentarse de manera que se complete al final del período de seguro vigente, es decir, regularmente al final del año calendario. Solo presentar la solicitud a tiempo no es suficiente para la protección contra embargos según la Sección 851c del Código de Procedimiento Civil. Además, presentar una solicitud en un procedimiento de quiebra ya iniciado no tiene efecto, ya que las disposiciones del deudor sobre los activos de la masa de quiebra son ineficaces después de la apertura de la quiebra (Sección 81 de la Ley de Insolvencia).

Además, para cumplir con las obligaciones de información de acuerdo con la Sección 290, párrafo 1, número 5 de la Ley de Insolvencia, es imprescindible indicar una conversión dentro del procedimiento de apertura de quiebra.

¿Debo presentar mi declaración de impuestos durante la quiebra?

Después de la apertura del procedimiento de quiebra hasta su clausura, es decir, en el caso de una quiebra de consumidor hasta el comienzo del período de conducta responsable, como deudor no estás obligado a presentar tu declaración de impuestos. En su lugar, solo el administrador de la quiebra responsable de tu caso está autorizado y obligado a preparar y presentar las declaraciones de impuestos en tu nombre. Esto se deriva de la Sección 80 de la Ley de Insolvencia en relación con la Sección 34, párrafo 3, oración 1 de la Ley del Impuesto sobre la Renta y las Ventas. Incluso el administrador de la quiebra debe preparar y presentar la declaración de impuestos para años anteriores si el deudor no lo ha hecho. Los costos de esto no los debes asumir tú como deudor, sino que se pagan con los activos de la quiebra (véase la resolución del Tribunal Federal de Finanzas de fecha 19.11.2007 – VII B 104/07).

Sin embargo, tienes la obligación de proporcionar al administrador de la quiebra toda la información y documentos necesarios para la preparación de la declaración de impuestos. Si no cumples con esta obligación, estarías incumpliendo tu deber de cooperación y eso podría resultar en la negativa de la exoneración de las deudas restantes, según la Sección 290, párrafo 1, número 5 en relación con la Sección 97 de la Ley de Insolvencia.

Después de la clausura del procedimiento formal de quiebra, es decir, al comienzo de la fase de conducta responsable, nuevamente eres tú quien está obligado a preparar y presentar tu declaración de impuestos.

En primer lugar, es importante tener en cuenta que un coche de empresa solo afecta al cálculo del límite de embargo si está expresamente autorizado para uso personal por parte del empleado. No importa si y cómo se realiza esta autorización.

En este caso, se aplica lo que se conoce como la «regla del 1%». Esto significa que el 1% del precio de lista del coche de empresa se suma mensualmente al salario bruto del empleado. Luego, esta cantidad se resta del salario neto.

Para los coches eléctricos con un valor de hasta 60.000 euros que también se autorizan para uso privado como coche de empresa, se aplica la «regla del 0,25%». Para los coches híbridos enchufables, los vehículos de pila de combustible y los coches eléctricos más caros, se aplica la «regla del 0,5%».

En caso de insolvencia o de embargo salarial antes de la apertura del procedimiento de insolvencia, esto tiene dos consecuencias negativas para el deudor afectado:

1. La cantidad utilizada para calcular el ingreso embargable es mayor, lo que significa que se embargará más al deudor.
2. Después de deducir la cantidad embargable, también se resta la cantidad previamente agregada. En casos extremos, el deudor puede incluso quedar por debajo del límite de embargo.

Para ilustrar esto, aquí tienes un ejemplo:

Supongamos que un empleado sin obligaciones de manutención gana 2.500 € brutos y recibe un coche de empresa con un valor de lista de 50.000 € para uso personal proporcionado por su empleador. En este caso, el salario bruto se aumentaría inicialmente en un 1% de este valor, es decir, 500 €, lo que resultaría en un salario neto de alrededor de 2.000 € en nuestro ejemplo. Según la tabla de embargos actual, se podría embargar al empleado una cantidad de 468,89 €, lo que dejaría un saldo de 1.531,11 €. Luego, se restarían los 500 € agregados previamente, lo que dejaría un saldo final de 1.031,11 €, que está claramente por debajo del límite de embargo actual de 1.339,99 €.

Por esta razón, es recomendable verificar en caso de embargo salarial o insolvencia si el deudor puede renunciar al coche de empresa o al menos limitar su uso personal mediante un acuerdo con el empleador para evitar la aplicación de la regla del 1% mencionada anteriormente.

Si el coche de empresa se utiliza para el viaje de ida y vuelta al trabajo en más de 47 días al año, esto se considera un beneficio adicional en forma de valor monetario que se suma al salario bruto. En este caso, se considera el 0,03% del precio de lista del coche de empresa por cada kilómetro del trayecto de ida y vuelta (0,0075% para los coches eléctricos).

En general, todas las reclamaciones prescriben. Sin embargo, los plazos de prescripción son muy diferentes. Aquí hay que distinguir entre reclamaciones «normales» y reclamaciones con título ejecutivo.

El plazo de prescripción de las reclamaciones que no tienen título ejecutivo (es decir, no se basan en una sentencia ejecutable o un acuerdo judicial, la inclusión en la lista de acreedores de una insolvencia o una orden de ejecución) generalmente es de tres años (§195 del Código Civil alemán).

La prescripción siempre comienza al final del año en que surgió la reclamación y el acreedor lo sabía o debería haberlo sabido.

El plazo de prescripción de las reclamaciones con título ejecutivo mencionadas anteriormente es de 30 años (§ 197, párrafo 1, núm. 3-6 del Código Civil alemán).

En estos casos, la prescripción comienza con la firmeza o emisión del título (§ 201 del Código Civil alemán). Sin embargo, la prescripción de las reclamaciones con título ejecutivo también puede acortarse a diez años mediante la llamada «caducidad». Se habla de caducidad cuando el acreedor ha estado inactivo en la ejecución de su reclamación con título durante un período de 10 años, es decir, no ha tomado ninguna medida de ejecución.

Es importante tener en cuenta que los plazos de prescripción también pueden ser significativamente más largos si la prescripción se suspende antes de su vencimiento mediante el ejercicio de acciones legales (§ 204 del Código Civil alemán) o si comienzan a correr de nuevo debido a pagos a cuenta del deudor o medidas de ejecución administrativa (§ 212 del Código Civil alemán).

¿Qué delitos de insolvencia existen?

Los delitos de insolvencia más comunes son la dilación de la insolvencia, la retención y malversación de las contribuciones de seguridad social y los denominados delitos de bancarrota (bancarrota, violación de las obligaciones de contabilidad y el favorecimiento de los acreedores).

Dilación de la insolvencia, § 15a InsO

Según el § 15a InsO, no presentar o presentar tardíamente o incorrectamente la solicitud de apertura de insolvencia en caso de insolvencia (§ 17 InsO) o sobreendeudamiento (§ 19 InsO) de una entidad jurídica se castiga con pena de prisión de hasta tres años o multa. La solicitud debe presentarse sin demora culpable, como máximo tres semanas después de la insolvencia o el sobreendeudamiento.

En cuanto a la punibilidad, la dilación de la insolvencia solo afecta a los directores generales de una GmbH o UG (haftungsbeschränkt), al consejo de administración de una AG o una cooperativa y al director de una Ltd. En caso de falta de liderazgo, también afecta a los socios de una GmbH o a los miembros de la junta directiva de una AG o cooperativa.

Además, conlleva la responsabilidad de estas personas con su patrimonio personal tanto en relación con la sociedad como en relación con los acreedores. Por lo tanto, la responsabilidad no se limita solo a la contribución al capital social.

Sin embargo, no se ven afectados los presidentes de asociaciones, las sociedades de personas o los empresarios individuales. Para ellos, la dilación de la insolvencia solo tiene consecuencias en términos de responsabilidad civil.

¡Importante!: Es extremadamente importante tener en cuenta que si una persona es condenada incluso a una pequeña multa por dilación intencional de la insolvencia, se le prohíbe ejercer el cargo de director general de una GmbH durante cinco años (§ 6 Abs. 2 Satz 3 GmbHG). En este contexto, también se debe tener en cuenta que, aunque no se considera con antecedentes penales si se le condena a no más de 90 días multa, aún se le impone una prohibición efectiva de ejercicio profesional según el § 6 GmbHG. Por esta razón, se debe evitar, en la medida de lo posible, una condena por dilación de la insolvencia mediante una conversación con el fiscal si se tiene la intención de continuar como director general de una GmbH.

Retención y malversación de salarios, artículo 266a del Código Penal (StGB):

Según el artículo 266a, párrafo 1 del Código Penal, se castiga con pena de prisión de hasta cinco años o multa a aquellos empleadores que no pagan las contribuciones obligatorias del empleado a la seguridad social.

La responsabilidad penal solo está excluida en casos en los que el autor esté impedido, por razones legales o fácticas, como una enfermedad, para pagar las contribuciones en el momento del vencimiento (llamada «imposibilidad»). La insolvencia solo conduce a la imposibilidad y, por lo tanto, a la no punibilidad, si el deudor no puede realizar ningún pago debido a la falta de dinero. La obligación de remitir las contribuciones del empleado tiene prioridad absoluta sobre cualquier otra obligación pendiente del empleador. Las contribuciones del empleado deben pagarse en primer lugar con los recursos disponibles. Si el empleador ha pagado otras obligaciones anteriores y esto ha provocado la insolvencia, esto no constituye una imposibilidad. Las contribuciones del empleado vencen el penúltimo día hábil bancario del mes de empleo correspondiente.

Bancarrota, artículo 283 del Código Penal:

Según el artículo 283 del Código Penal, se castiga con pena de prisión de hasta cinco años o multa a aquellos que, en caso de sobreendeudamiento o amenaza o insolvencia, realicen las siguientes acciones:

• Ocultar, destruir, dañar o inutilizar elementos de su patrimonio que pertenezcan al activo de la insolvencia.
• Realizar operaciones de pérdidas, especulativas o diferenciales, o gastar cantidades excesivas en gastos no rentables, juegos o apuestas.
• Obtener mercancías o valores en crédito y venderlos o transferirlos significativamente por debajo de su valor.
• Simular derechos de terceros o reconocer derechos ficticios.
• Omitir llevar los libros de comercio que está legalmente obligado a llevar o llevarlos de manera que dificulte la visión general de su situación patrimonial.
• Retirar, ocultar, destruir o dañar los libros de comercio u otros documentos que un comerciante está obligado a conservar según la legislación comercial, antes de que expiren los plazos de conservación aplicables a los que están obligados a llevar registros contables, dificultando así la visión general de su situación patrimonial.
• En contra de la legislación comercial, a) elaborar balances de manera que dificulte la visión general de su situación patrimonial, o b) omitir elaborar el balance de su patrimonio o el inventario en el tiempo prescrito.
• Reducir su situación patrimonial o ocultar o disfrazar sus verdaderas relaciones comerciales de cualquier otra manera.

También se castiga la causación de sobreendeudamiento o insolvencia mediante una de las acciones mencionadas anteriormente. Por lo tanto, en caso de insolvencia empresarial, la demora en la preparación de los estados financieros anuales puede dar lugar a responsabilidad penal (artículo 283, párrafo 1, n.º 7b del Código Penal).

Según el § 264 párrafo 1 frase 3 del Código de Comercio alemán (HGB), las sociedades de capital (sociedades anónimas, sociedades en comandita por acciones y sociedades de responsabilidad limitada) y ciertas sociedades de personas deben preparar los estados financieros anuales y el informe de gestión por parte de los representantes legales en los primeros tres meses del ejercicio para el ejercicio anterior. Las pequeñas sociedades de capital (§ 267 párrafo 1 HGB) también pueden preparar los estados financieros anuales más tarde si esto corresponde a una práctica comercial adecuada, pero solo dentro de los primeros seis meses del ejercicio.

También es importante tener en cuenta que una condena del deudor por bancarrota a más de 90 días de multa o más de tres meses en los últimos cinco años antes de presentar la solicitud o posteriormente conduce inevitablemente a la denegación de la exoneración de la deuda residual (§ 290 párrafo 1 No. 1 Insolvency Code) y a la denegación de la aplazamiento de costos en el procedimiento de insolvencia (§ 4a párrafo 1 frase 4 Insolvency Code). Esto tiene graves consecuencias para el deudor: si ocurre una quiebra empresarial y el empresario posteriormente tiene que declararse en bancarrota personal, la denegación del aplazamiento de costos debido a la insolvencia le impide al deudor acceder a la insolvencia en caso de falta de recursos. Además, incluso si el deudor pudiera cubrir los costos procesales con la ayuda de familiares o amigos, las deudas no serán condonadas. Deberá pagarlas por completo.

Violación de la obligación de llevar libros contables, § 283b del Código Penal (StGB):

Las acciones descritas en § 283b del StGB son las mismas que se mencionan en § 283 párrafo 1 No. 5, 6 y 7 del StGB anteriormente mencionado. La única diferencia es que no es necesario que exista o se pruebe una acción durante una crisis, aunque dicha acción debe ocurrir posteriormente de acuerdo con el párrafo 3.

La violación de la obligación de llevar libros contables se castiga con una pena de prisión de hasta dos años.

Beneficio indebido a los acreedores, § 283c del Código Penal (StGB):

Según el § 283c del StGB, se castiga con una pena de prisión de hasta dos años a quien, estando ya en estado de insolvencia, favorezca a un acreedor otorgándole una garantía o satisfacción que éste no tiene derecho a reclamar. Además, el deudor debe haber otorgado intencionalmente o conscientemente una ventaja al acreedor que perjudica a los demás acreedores, es decir, que estos recibirán una cuota menor. El acreedor no tiene derecho a reclamar la garantía o satisfacción, por ejemplo, si el deudor puede negarse a realizar el pago, en caso de pago en lugar de cumplimiento o en el caso de deudas no vencidas.

En la práctica, las condenas por beneficio indebido a los acreedores son bastante raras.

Defraudación, § 263 del Código Penal (StGB):

Quien cometa una estafa según el § 263 del Código Penal (StGB) será castigado con una pena de prisión de hasta cinco años. En el contexto de las insolvencias, generalmente se comete fraude en forma de lo que se conoce como «defraudación en la contratación» (Eingehungsbetrug). Esto ocurre, por ejemplo, cuando se continúa realizando pedidos a un proveedor a pesar de encontrarse en una situación de crisis, con la esperanza de que las ventas mejoren la situación comercial, a pesar de ser muy probable que no se puedan pagar los bienes (llamado fraude de crédito a proveedores o bienes).

Evasión fiscal, § 370 de la Ley Tributaria (AO):

En situaciones de crisis, a menudo ocurre que no se pagan los impuestos sobre la nómina o no se presenta o se presenta tardíamente la declaración de impuesto al valor agregado. Esto puede ser castigado con una pena de prisión de hasta cinco años según el § 370 de la Ley Tributaria (AO).

En caso de ser condenado por evasión fiscal, las correspondientes deudas con la oficina de impuestos están excluidas de la exoneración de la deuda residual en el procedimiento de insolvencia según el § 302 Insolvency Code No. 1.

Welche Insolvenzstraftaten gibt es?

Die am häufigsten vorkommenden Insolvenzstraftaten sind die Insolvenzverschleppung, das Vorenthalten und Veruntreuen von Sozialversicherungsbeiträgen und die sogenannten Bankrottstraftaten (Bankrott, Verletzung der Buchführungspflichten und die Gläubigerbegünstigung).

Insolvenzverschleppung, § 15a InsO

Gemäß § 15a InsO wird das nicht oder nicht rechtzeitige bzw. das nicht richtige Stellen des Eröffnungsantrages bei Zahlungsunfähigkeit (§ 17 InsO) oder Überschuldung (§ 19 InsO) einer juristischen Person mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder mit Geldstrafe unter Strafe gestellt. Dabei ist der Antrag ohne schuldhaftes Zögern, spätestens drei Wochen nach Eintritt der Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung zu stellen.

Die Insolvenzverschleppung betrifft, was die Strafbarkeit angeht, nur die Geschäftsführer einer GmbH oder UG (haftungsbeschränkt), den Vorstand einer AG oder einer Genossenschaft und den Direktor einer Ltd. Im Fall der Führungslosigkeit betrifft sie auch die Gesellschafter einer GmbH oder die Mitglieder des Aufsichtsrates einer AG oder Genossenschaft.

Daneben führt sie zur Haftung der genannten Personen mit ihrem Privatvermögen sowohl im Innenverhältnis gegenüber der Gesellschaft als auch im Außenverhältnis gegenüber den Gläubigern. Die Haftung ist also  nicht nur auf die Stammeinlage begrenzt.

Nicht davon betroffen sind hingegen Vereinsvorstände, Personengesellschaften oder Einzelunternehmer. Für diese hat eine Insolvenzverschleppung nur haftungsrechtliche Konsequenzen.

Wichtig!: Äußerst wichtig ist noch, dass wer wegen vorsätzlicher Insolvenzverschleppung auch nur zu einer geringen Geldstrafe verurteilt wird, das Amt eines Geschäftsführers einer GmbH für fünf Jahre nicht ausüben darf (§ 6 Abs. 2 Satz 3 GmbHG).  Zu beachten ist in diesem Zusammenhang auch, dass wer zu nicht mehr als 90 Tagessätzen verurteilt wird, zwar als nicht vorbestraft gilt, ihm aber trotzdem gemäß § 6 GmbHG ein faktisches Berufsverbot auferlegt wird. Aus diesem Grunde sollte eine Verurteilung wegen Insolvenzverschleppung durch ein Gespräch mit der Staatsanwaltschaft, soweit irgend möglich vermieden werden, wenn eine weitere Tätigkeit als Geschäftsführer einer GmbH angedacht ist.

Vorenthalten und Veruntreuen von Arbeitsentgelt, 266 a StGB

Gemäß § 266a Absatz 1 StGB wird mit Freiheitsstrafe bis zu fünf Jahren oder mit Geldstrafe bestraft, wer als Arbeitgeber Pflichtbeiträge des Arbeitnehmers zur Sozialversicherung nicht zahlt.

Ausgeschlossen ist die Strafbarkeit nur in den Fällen, in denen der Täter aus rechtlichen oder tatsächlichen Gründen wie z.B. einer Krankheit zum Fälligkeitszeitpunkt verhindert ist, die Beiträge zu bezahlen (sog. Unmöglichkeit). Zahlungsunfähigkeit führt nur dann zur Unmöglichkeit und damit zur Nichtstrafbarkeit, wenn der Schuldner aus Geldmangel zu überhaupt keinen Zahlungen mehr in der Lage ist. Die Pflicht zur Abführung der Arbeitnehmeranteile ist dabei absolut vorrangig vor allen anderen fälligen Verbindlichkeiten des Arbeitgebers. Die Arbeitnehmeranteile müssen zuallererst mit den vorhandenen Mitteln beglichen werden. Wenn der Arbeitgeber im Vorfeld andere Verbindlichkeiten bezahlt hat und dadurch die Zahlungsunfähigkeit hervorgerufen hat, führt dies nicht zur Unmöglichkeit. Fällig sind die Arbeitnehmerbeiträge am drittletzten Bankarbeitstag des jeweiligen Beschäftigungsmonats.

Bankrott, § 283 StGB

Gemäß § 283 StGB wird mit Freiheitsstrafe bis zu fünf Jahren oder mit Geldstrafe bestraft, wer bei Überschuldung oder drohender oder eingetretener Zahlungsunfähigkeit

1.  Bestandteile seines Vermögens, die zur Insolvenzmasse gehören, beiseite schafft oder verheimlicht oder zerstört, beschädigt oder unbrauchbar macht,
2.   Verlust- oder Spekulationsgeschäfte oder Differenzgeschäfte eingeht oder durch unwirtschaftliche Ausgaben, Spiel oder Wette übermäßige Beträge verbraucht,
3.  Waren oder Wertpapiere auf Kredit beschafft und sie  erheblich unter ihrem Wert veräußert oder sonst abgibt,
4.  Rechte anderer vortäuscht oder erdichtete Rechte anerkennt,
5. Handelsbücher, zu deren Führung er gesetzlich verpflichtet ist, zu führen unterlässt oder so führt oder verändert, daß die Übersicht über seinen Vermögensstand erschwert wird,
6. Handelsbücher oder sonstige Unterlagen, zu deren Aufbewahrung ein Kaufmann nach Handelsrecht verpflichtet ist, vor Ablauf der für Buchführungspflichtige bestehenden Aufbewahrungsfristen beiseite schafft, verheimlicht, zerstört oder beschädigt und dadurch die Übersicht über seinen Vermögensstand erschwert,
7. entgegen dem Handelsrecht a) Bilanzen so aufstellt, dass die Übersicht über seinen Vermögensstand erschwert wird, oder b) es unterlässt, die Bilanz seines Vermögens oder das Inventar in der vorgeschriebenen Zeit aufzustellen, oder
8. in einer anderen Weise, seinen Vermögensstand verringert oder seine wirklichen geschäftlichen Verhältnisse verheimlicht oder verschleiert.

Ebenso ist die Herbeiführung der Überschuldung oder Zahlungsunfähigkeit durch eine der oben bezeichneten Handlungen strafbar.

Danach kann bei einer Unternehmensinsolvenz unter anderem die verspätete Aufstellung des Jahresabschlusses zur Strafbarkeit führen (§ 283 Absatz 1 Nr. 7b StGB).

Gemäß § 264 Absatz 1 Satz 3 HGB sind für Kapitalgesellschaften (Aktiengesellschaften, Kommanditgesellschaften auf Aktien und Gesellschaften mit beschränkter Haftung) sowie bestimmte Personenhandelsgesellschaften der Jahresabschluss und der Lagebericht von den gesetzlichen Vertretern in den ersten drei Monaten des Geschäftsjahrs für das vergangene Geschäftsjahr aufzustellen. Kleine Kapitalgesellschaften (§ 267 Absatz 1 HGB) dürfen den Jahresabschluss auch später aufstellen, wenn dies einem ordnungsgemäßen Geschäftsgang entspricht, jedoch auch nur innerhalb der ersten sechs Monate des Geschäftsjahres

Zu beachten ist auch, dass eine Verurteilung des Schuldners wegen Bankrotts zu mehr als 90 Tagessätzen  oder mehr als drei Monaten in den letzten fünf Jahren vor Antragsstellung oder danach unweigerlich zu einer Versagung der Restschuldbefreiung (§ 290 Absatz 1 Nr. 1 InsO) und einer Versagung der Kostenstundung im Insolvenzverfahren (§ 4a Absatz 1 Satz 4 InsO) führt. Dies hat für den Schuldner schwerwiegende Konsequenzen: Kommt es zur Unternehmensinsolvenz und muss der Unternehmer in der Folge in die Privatinsolvenz, bleibt ihm zum einen bei Mittellosigkeit durch die Versagung der Kostenstundung der Weg in die Insolvenz versperrt. Zum anderen werden ihm – selbst wenn er die Verfahrenskosten eventuell durch die Hilfe von Familie oder Freunden aufbringen könnte –  seine Schulden nicht erlassen. Er muss diese also komplett bezahlen.

Verletzung der Buchführungspflicht, § 283b StGB

Die Tathandlungen des § 283b StGB entsprechen denen des oben aufgeführten § 283 Absatz 1  Nr. 5, 6 und 7 StGB. Der einzige Unterschied ist, dass ein Handeln in der Krise nicht vorliegen muss oder nicht nachgewiesen werden braucht, auch wenn dieses in der Folge gemäß Absatz 3 eintreten muss.

Die Verletzung der Buchführungspflicht wird mit einer Freiheitsstrafe von bis zu zwei Jahren bestraft.

Gläubigerbegünstigung, § 283c StGB

Gemäß § 283c StGB wird mit Freiheitsstrafe bis zu zwei Jahren bestraft, wer bei bereits eingetretener Zahlungsunfähigkeit einen Gläubiger begünstigt, indem er ihm eine Sicherheit oder Befriedigung gewährt, die dieser nicht zu beanspruchen hat. Zudem muss der Schuldner dem Gläubiger absichtlich oder wissentlich einen Vorteil verschafft haben, der die übrigen Gläubiger benachteiligt, d.h. dass diese eine geringere Quote erhalten. Nicht zu beanspruchen hat der Gläubiger die Sicherheit oder Befriedigung etwa, wenn der Schuldner die Leistung verweigern kann, bei Leistung an Erfüllungs statt oder bei nicht fälligen Forderungen.

In der Praxis kommen Verurteilungen wegen Gläubigerbegünstigung aber eher selten vor.   

Eingehungsbetrug, § 263 StGB

Wer einen Betrug gemäß § 263 StGB begeht, wird mit Freiheitsstrafe bis zu fünf Jahren bestraft. Im Rahmen von Insolvenzen wird der Betrug meist in Form des sogenannten Eingehungsbetrugs begangen. Dabei wird etwa bei einem Lieferanten trotz bereits eingetretener Krise weiterhin Ware bestellt, in der Hoffnung, dass sich durch den Verkauf die Geschäftssituation bessern wird, obwohl es sehr wahrscheinlich ist, dass diese nicht bezahlt werden kann (sogenannter Lieferanten. oder Warenkreditbetrug).

Steuerhinterziehung, § 370 AO

Oftmals passiert es in Krisensituationen, dass die Lohnsteuer nicht abgeführt oder dass die Umsatzsteuererklärung nicht oder nicht rechtzeitig abgegeben wird. Dies kann gemäß § 370 AO mit einer Freiheitsstrafe von bis zu fünf Jahren bestraft werden.

Sollte es zu einer Verurteilung wegen Steuerhinterziehung kommen, sind die entsprechenden Forderungen des Finanzamtes gemäß § 302 InsO Nr. 1 InsO von einer Restschuldbefreiung in der Insolvenz ausgenommen.